一、三權分立與權力制衡

股東會(huì )、董事會(huì )（監事會(huì )）、管理團隊等有形公司機構的設置，是試圖建立一套既能分權又能制衡的制度來(lái)降低代理成本和風(fēng)險，防止公司經(jīng)營(yíng)者背離甚至損害資本所有者的利益。公司治理把產(chǎn)權一元化條件下的公司（企業(yè)）權力分離為產(chǎn)權多元化條件下三個(gè)權力中心即股東會(huì )、董事會(huì )與管理團隊，當然，監事會(huì )是不是一個(gè)權力中心存在分歧與爭議。股東會(huì )、董事會(huì )、管理團隊這三個(gè)不同的權力中心，應該是既相對獨立行使權力而又能夠相互制衡。尤其是知識經(jīng)濟條件下的現代公司治理，更強調三個(gè)權力中心的相互制衡。相互制衡是以股東會(huì )、董事會(huì )、管理團隊相對明確的權力邊界為前提條件，因此，現代公司治理提*出并強調這樣的基本要求：大股東游離董事會(huì )的規則；以獨立董事為主導的董事會(huì )；執行董事人數的嚴格限定。

二、三權分立與其制衡架構

大多數的股份公司包括部分完成改制的國有企業(yè)和民營(yíng)企業(yè)都設立了股東會(huì )、董事會(huì )、管理團隊三個(gè)有形機構，但是受股東尤其是大股東利益至上的思想影響，股份公司的有形機構往往是形式上分權，大股東控制了股東會(huì )、董事會(huì )、管理團隊三個(gè)權力中心，導致了股東會(huì )權力的虛擬化、管理團隊行為的隨意化、董事會(huì )控制的集權化。因此，國有企業(yè)或民營(yíng)企業(yè)轉型后的公司治理，要強調對董事會(huì )尤其作為法人代表董事長(cháng)的權力制衡。

三、防止與避免三權分立的形式化

從理論上分析，股東會(huì )、董事會(huì )、管理團隊應該是三權分立的，但是股權的高度集中，往往導致以大股東控制和操縱的董事會(huì )為核心的三權合一，這具體表現為：董事主要是大股東委派的、董事長(cháng)也是大股東任命的；股東會(huì )實(shí)行一股一票的多數議決制，作為大股東代表的董事長(cháng)一人就可以表決股東會(huì )的決議；過(guò)多的執行董事，決定了大股東委派的董事可以以管理團隊成員的身份直接干預或進(jìn)行公司的經(jīng)營(yíng)管理。代表大股東利益的董事會(huì )包攬了股東大會(huì )、管理團隊的全部權力，導致了三權分立的形式化。

1、股東會(huì )極力的虛擬化

但是，在中國的實(shí)踐中，由企業(yè)向股份公司的轉型中，股權在某個(gè)股東名下的高度集中，導致股東會(huì )變成了一個(gè)股東甚至一個(gè)人參加的大會(huì )，股東會(huì )制度僅僅是一種形式。無(wú)論小股東是否出席股東會(huì )，都無(wú)法改變早已確定好的會(huì )議議程和內容。股東會(huì )僅僅是應付監管、滿(mǎn)足信息披露需要的一個(gè)道具，股東會(huì )的權力被虛擬化。

2、董事會(huì )控制的集權化

與各國對股東會(huì )權力明確規定的法律條款相比，絕大多數國家的法律都沒(méi)有明確規定董事會(huì )的功能和作用，只是通過(guò)一般性地規定董事的義務(wù)與責任，來(lái)籠統地界定董事會(huì )的權力。董事會(huì )的權力，是由董事會(huì )與股東會(huì )之間的信托托管關(guān)系決定的：

（1）股東把公司委托給董事會(huì )，董事會(huì )受托經(jīng)營(yíng)公司，董事會(huì )在股東會(huì )和公司章程授權的范圍內享有掌控公司的充分權力；

（2）股東會(huì )將管理公司的權力委托給董事會(huì )集體，而非董事會(huì )單個(gè)成員，董事會(huì )集體對股東會(huì )負責，董事會(huì )的權力由全體重事共同行使，董事會(huì )會(huì )議是集體行使權力的形式；

（3）董事會(huì )在股爾會(huì )給定的范圍內行使權力，董事會(huì )不能超越給定的權力范圍行使權月；

（4）組成董事會(huì )的董事不同于受雇公司的管理團隊成員，與公司是雇傭與被雇傭的關(guān)系，而是信托托管關(guān)系，原則上不能向公司索取報酬。雖然董事會(huì )的權力在法律條款上并不明確，但是各國都強調一個(gè)共同原則原則：董事會(huì )是獨立公司機關(guān)，是公司治理的核心，為公司利益服務(wù)，對公司承擔義務(wù)和責任；組成董事會(huì )的董事，代表全體股東意志，維護公司利益，為所有股東服務(wù)。    董事會(huì )的權力，是通過(guò)董事的意志和行為行使的。股權在某個(gè)股東名下的高度集中，董事會(huì )往往被一個(gè)股東控制，董事的意志體現的是大股東意志，董事的行為維護的是大股東利益。董事與董事會(huì )越權現象掩城昀是股東會(huì )與董事會(huì )權力的合一，在股東會(huì )上行使絕對表決權的股東，同時(shí)也是控制董事會(huì )的一個(gè)董事或幾個(gè)董事，因此，董事會(huì )對公司掌控的高度集權也習以為常。